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投資者保護案例—打擊違規信息披露

作者:本站    來源:原創    時間:2016-08-27     瀏覽量:3807

  朗科科技違法信息披露案例
  依據《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)的有關規定,中國證監會對朗科科技信息披露違法一案進行了立案調查、審理,并依法向當事人告知了作出行政處罰的事實、理由、依據及當事人依法享有的權利。當事人朗科科技提交了書面陳述、申辯意見,但未要求聽證。當事人成曉華、王全祥未提出陳述、申辯意見。本案現已調查、審理終結。
  經查明,朗科科技存在以下違法事實:
  一、未按規定披露簽訂《朗科國際存儲科技產業園建設協議書》事項
  2010年朗科科技上市時,存在資金超募的情況。2010年下半年,朗科科技與北海市政府接觸,2011年初確定與北海市政府洽談投資建設存儲產業園事宜。相關事項的溝通、推進主要由王全祥負責。
  2011年5月下旬,北海市政府就朗科科技在北海電子產業園投資建設存儲產業園項目起草了一份協議,要求朗科科技簽約。王全祥就協議內容向成曉華作了匯報,二人商定設立朗科科技全資子公司廣西朗科科技實業有限公司,以其名義簽約,由王全祥代表簽字。
  2011年5月28日,北海市政府與廣西朗科科技實業有限公司簽訂了《朗科國際存儲科技產業園建設協議書》(以下簡稱《協議書》),王全祥和北海市市長代表雙方簽字。因廣西朗科科技實業有限公司當時尚未成立,未在協議上蓋公章。成曉華參加了簽約儀式。《協議書》的主要內容為廣西朗科科技實業有限公司計劃在北海電子產業園內投資建設朗科國際存儲科技產業園,計劃總投資不少于20億元,其中固定資產投資不少于16億元。
  2011年5月29日,《廣西日報》刊登了《北部灣電子信息產業添新軍 朗科科技三諾電子入駐》新聞報道,稱北海市政府與朗科科技等合作簽約儀式在北海舉行。該報道被多家媒體轉載。對于同北海市政府簽訂《協議書》一事,朗科科技未按規定予以披露。
  二、未按規定披露簽訂《朗科國際存儲科技產業園建設補充協議書》事項
  2011年6月27日,朗科科技召開董事會會議,審議通過了在廣西設立全資子公司等議案,授權王全祥作為朗科科技執行董事,協助董事長開展項目投資、對外合作等董事會日常工作;使用自有資金3,000萬元在廣西設立全資子公司,由王全祥任法定代表人。本次董事會審議時,把原擬設立的“廣西朗科科技實業有限公司”名稱改成“廣西朗科科技投資有限公司”。
  2011年7月14日,朗科科技發布公告稱,廣西朗科科技投資有限公司(以下簡稱廣西朗科)已于2011年7月12日完成了工商注冊登記,王全祥任法定代表人。
  此后,為與廣西朗科的名稱相吻合,北海工業園區管委會建議北海市政府要求朗科科技方面在2011年5月28日簽訂的《協議書》上補蓋公章。根據北海工業園區管委會提供的《協議書》復印件,該協議的內容與原《協議書》一致,只是修正了條款序號錯誤,合同主體變為“廣西朗科科技投資有限公司”并加蓋其公章,落款日期仍為2011年5月28日。
  2011年8月22日,廣西朗科與北海市政府簽訂《朗科國際存儲科技產業園建設補充協議書》(以下簡稱《補充協議書》),計劃總投資不少于20億元,基本條款與2011年5月28日《協議書》一致,僅進行了少量細化調整。王全祥以廣西朗科執行董事兼總經理的身份與北海市市長分別代表雙方簽字。
  調查發現,成曉華在2011年9月份知悉《補充協議書》的簽訂情況。 對于同北海市政府簽訂《補充協議書》一事,朗科科技未按規定予以披露。 以上事實,有朗科科技臨時公告、涉案人員詢問筆錄、相關部門提供的協議文本及文件、媒體報道等證據證明,足以認定。
  證監會認為,朗科科技及有關人員的行為構成信息披露違法。
  首先,我國《證券法》第六十七條與我會發布的《上市公司信息披露管理辦法》第三十條規定,發生可能對上市公司證券及其衍生品交易價格產生較大影響的重要事件,投資者尚未得知時,上市公司應當“立即”披露,說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的影響。關于具體的信息披露時點,《上市公司信息披露管理辦法》第三十一條規定以下三個時點在先者:董事會或者監事會就該重大事件形成決議時;有關各方就該重大事件簽署意向書或者協議時;董事、監事或者高級管理人員知悉該重大事件發生并報告時。《深圳證券交易所創業板股票上市規則》7.3進一步規定:“上市公司應當在臨時報告所涉及的重大事件最先觸及下列任一時點后及時履行首次披露義務:(一)董事會、監事會作出決議時;(二)簽署意向書或者協議(無論是否附加條件或者期限)時;(三)公司(含任一董事、監事或者高級管理人員)知悉或者理應知悉重大事件發生時。”
  本案中,雖然2011年5月28日簽訂的《協議書》由北海市政府起草,只有北海市政府蓋公章,廣西朗科科技實業有限公司因尚未成立,未蓋公章,但這并不影響《協議書》的簽訂構成“就重大事件簽署意向書”,朗科科技有義務立即披露。
  實踐中,在上市公司與交易對方簽訂重大商業合作事項過程中,初步磋商、談判階段達成的意向性協議往往并不具有法律上的約束力,能否最終簽約也處在不確定狀態;如果過早披露,可能使上市公司在與商業交易對方或者利益相關者討價還價時,處于談判劣勢,也可能被競爭對手“搭便車”。但是,由于該階段有關談判、盡職調查以及簽訂意向性協議的信息可能會對證券交易價格與投資者的判斷產生重大影響,市場投資者希望上市公司能盡早披露相關信息,從而在信息披露及時性原則與上市公司的保密需求之間產生一定的沖突。此時,如果上市公司有足夠的信心與能力采取有效控制措施,保證有關意向性信息不會外泄、不會被不當使用,為了促進商業合作正式協議的順利簽署,并防止“過早披露”、“動輒披露”、“頻繁披露”可能導致的股價異常波動,上市公司在履行必要的監管程序后,可以暫不披露意向性信息。但是,如果上市公司無意保密、無法做到嚴格保密或者有關信息已經外泄,就應當立即予以披露,不得延誤。本案中,雖然王全祥接受調查詢問時稱曾要求有關方面不要對外披露這個事項,但是,朗科科技未采取任何實質性的保密控制措施,在簽約后第二天《廣西日報》就報道了該事項并被多家媒體轉載、朗科科技核心管理人員也已經關注到該報道的情況下,未能立即采取補救性措施,違背了上市公司持續信息披露的及時性要求。
  成曉華直接參與了簽訂《協議書》的相關工作;王全祥全權負責存儲產業園項目談判、簽約工作;成曉華、王全祥在朗科科技2011年5月28日簽訂《協議書》后,未對公司信息披露履行勤勉盡責義務;對此違法事項,成曉華、王全祥系直接負責的主管人員。
  其次,朗科科技未及時披露2011年8月22日簽訂《補充協議書》事項的行為,構成進一步的信息披露違法。審理認為,如果朗科科技曾經披露過上述簽訂《協議書》事項,鑒于《補充協議書》基本條款與2011年5月28日《協議書》一致,僅進行了少量細化調整,根據上市公司信息披露的“重要性”原則,朗科科技可以不披露簽訂《補充協議書》的情況。但是,本案中,朗科科技在并未披露簽訂《協議書》事項的情況下,本可利用簽訂《補充協議書》的機會,對此前未披露行為予以補救;其未披露簽訂《補充協議書》事項,屬于未披露相關重大事項行為的延續。
  成曉華在2011年9月份知悉《補充協議書》的簽訂事項;王全祥全權負責《補充協議書》談判及簽約;成曉華、王全祥在廣西朗科2011年8月22日簽訂《補充協議書》后,未對公司信息披露履行勤勉盡責義務。對于該違法事項,成曉華、王全祥為直接負責的主管人員。
  當事人朗科科技在陳述、申辯材料中對《行政處罰事先告知書》認定的公司未及時披露收到政府扶持資金事項的經過作出說明,請求對其酌情減輕處罰。
  經復核,朗科科技所述情況屬實。鑒此,不再認定該項事實違法。同時,朗科科技未就《行政處罰事先告知書》認定其未按規定披露《協議書》、《補充協議書》事項提出異議,有關處罰建議已是法律規定的低限,綜合考慮,對朗科科技減輕處罰的申辯不予采納。
  根據當事人違法行為的事實、性質、情節與社會危害程度,依據《證券法》第一百九十三條的規定,證監會做出了處罰決定:
  一、責令朗科科技改正,給予警告,并處以30萬元罰款;
  二、對成曉華、王全祥給予警告,并分別處以3萬元罰款。
  二、亞星化學違法信息披露案例
  依據《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)的有關規定,中國證監會對亞星化學信息披露違法一案進行了立案調查、審理,并依法向當事人告知了作出市場禁入的事實、理由、依據及當事人依法享有的權利。
  經查明,亞星化學存在以下違法事實:
  一、未按規定披露關聯方關系
  2007年6月,亞星集團安排其持有91%股份的濰坊第二熱電有限責任公司(以下簡稱第二熱電),通過借款合同和股權質押合同,分別向青島吉永昌裝飾設計工程有限公司(以下簡稱青島吉永昌)、上海寶韌化工有限公司(以下簡稱上海寶韌)兩家公司提供200萬元和800萬元,由這兩家公司以該借款出資成立了上海廊橋國際貿易有限公司(以下簡稱上海廊橋)。除該兩筆借款外,第二熱電與青島吉永昌、上海寶韌無任何經濟往來。截至調查結束,青島吉永昌、上海寶韌尚未向第二熱電歸還上述借款,也從未按照借款合同中的約定向第二熱電支付過借款利息。
  上海廊橋成立后至調查結束,先后有過3名財務人員,其中有2人是亞星集團向上海廊橋派駐的,工資一直由亞星集團發放;上海廊橋在工商銀行、中國銀行駐濰坊的分支機構分別開有一個賬戶,亞星集團保管著上海廊橋的財務專用章,上海廊橋在濰坊的銀行業務都由亞星集團的財務人員辦理;除與亞星集團、亞星化學及亞星化學的子公司濰坊亞星湖石化工有限公司(以下簡稱亞星湖石)存在銷售、采購業務往來外,上海廊橋對外基本無經營業務發生;上海廊橋自成立后未向青島吉永昌、上海寶韌進行過利潤分配。 2010年11月,上海廊橋在辦理年度工商年檢時無法與原法定代表人取得聯系。2011年5月,經亞星集團領導研究決定,找到一位與公司無任何關聯的人員暫時擔任法定代表人配合公司年審。
  亞星化學、亞星集團及上海廊橋提供給調查組的書面說明承認,從上海廊橋的人員及業務等各方面情況看,上海廊橋由亞星集團控制,系亞星集團和亞星化學的關聯方。相關涉案人員陳華森、曹希波、張福濤、王志峰在接受調查詢問時均承認上海廊橋是亞星化學的關聯方。
  亞星化學在2009年年度報告、2010年半年度報告、2010年年度報告及2011年半年度報告中均未將上海廊橋作為關聯方披露。
  二、未按規定披露關聯交易
  2009至2010年,亞星化學與上海廊橋存在大量的業務往來,主要是亞星化學向上海廊橋銷售氯化聚乙烯(CPE),從上海廊橋采購聚乙烯(PE);2011年度,亞星化學與上海廊橋之間產品購銷業務發生較少。
  2009年1月至2011年6月,按照所涉及的半年度報告、年度報告期間,亞星化學與上海廊橋的關聯交易及關聯方往來余額如下:
  2009年1至6月,亞星化學與上海廊橋之間產品購銷往來發生額為0元。 2009年1至12月,亞星化學向上海廊橋銷售產品367,041,966.77元,自上海廊橋采購產品29,371,581.19元。截至2009年12月31日,亞星化學對上海廊橋往來科目余額為:應收票據96,130,555.81元,預付賬款143,352,436.80元,應付票據212,600,000.00元,預收賬款10,159,524.90元。
  2010年1至6月,亞星化學向上海廊橋銷售產品99,478,461.54元,自上海廊橋采購產品為0元。截至2010年6月30日,亞星化學對上海廊橋往來科目余額為:應收賬款10,049,959.77元,應收票據6,031,702.60元,預付賬款186,084,158.41元,應付票據57,000,000.00元。
  2010年1至12月,亞星化學向上海廊橋銷售產品100,339,145.30元,自上海廊橋采購產品60,106,666.67元。截至2010年12月31日,亞星化學對上海廊橋往來科目余額為:應收賬款3,764,095.07元,預付賬款27,161,750.60元,應付票據57,000,000.00元。 2011年1至6月,亞星化學向上海廊橋銷售產品為0元,自上海廊橋采購產品6,398,717.95元。截至2011年6月30日,亞星化學對上海廊橋往來科目余額為:應收賬款12,477,595.07元,預付賬款27,161,750.60元。
  比照《上海證券交易所股票上市規則(2008年修訂)》第10.2.4條“上市公司與關聯法人發生的交易金額在300萬元人民幣以上,且占上市公司最近一期經審計凈資產絕對值0.5%以上的關聯交易(上市公司提供擔保除外),應當及時披露”,以及第10.2.11條關于上市公司在連續十二個月內發生的與同一關聯法人進行的交易應當按照累計計算的原則適用第10.2.4條的規定,經測算,亞星化學與上海廊橋發生的上述關聯交易,在多個時點達到了臨時披露要求,但是,亞星化學未按規定及時披露這些關聯交易事項。
  證監會制定的《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號〈年度報告的內容與格式〉(2007年修訂)》第四十五條要求,公司應當披露報告期內發生的重大關聯交易事項。若對于某一關聯方,報告期內累計關聯交易總額高于3,000萬元且占公司最近一期經審計凈資產值5%以上的,須披露詳細情況。經測算,亞星化學與上海廊橋發生的關聯交易均超過了3,000萬元,且占公司最近一期經審計凈資產值5%以上,但亞星化學未按規定在相關定期報告中披露這些關聯交易事項。
  三、未按規定披露與亞星集團的非經營性資金往來
  2011年1月,為解決前期遺留問題,亞星集團以其持有的亞星化學985萬股股份為質押與湛江華森投資有限公司(以下簡稱湛江華森)簽訂了7,200萬元借款合同。因亞星集團資金不足,亞星化學分別于2011年4月22日、6月1日通過其銀行賬戶支付2,400萬元、1,200萬元給湛江華森,代替亞星集團歸還對湛江華森的欠款。亞星化學對上述資金劃轉未履行審議程序,也未及時進行披露。2011年11月29日,亞星集團向亞星化學支付15,000萬元,用于歸還上述亞星化學代為支付的3,600萬元及其他欠款。
  2011年8月,亞星集團為歸還到期的農業銀行某筆借款,尚缺1,000萬元;亞星化學通過其銀行賬戶劃款1,000萬元至濰坊虹遠建筑勞務有限公司(以下簡稱虹遠建筑),由虹遠建筑賬戶劃轉至亞星集團。該筆資金并無真實業務背景,亞星化學對上述資金劃轉未履行審議程序,也未予以披露。2011年10月,亞星集團直接向亞星化學歸還380萬元,剩余620萬元于2011年11月由亞星集團連同對亞星化學的其他欠款一并歸還。 比照《上海證券交易所股票上市規則(2008年修訂)》第10.2.4條以及第10.2.10條關于“上市公司進行提供財務資助等關聯交易時,應當以發生額作為計算的披露標準,并按交易類別在連續十二個月內累計計算”的規定,經測算,亞星化學與亞星集團發生的上述3筆非經營性資金往來均達到了臨時披露要求,但是,亞星化學未按照規定及時披露;對于2011年4至6月替亞星集團償還的3,600萬元債務,亞星化學也未在2011年半年度報告中披露。
  四、2011年半年度報告虛假記載
  2011年1至6月,亞星化學及亞星湖石未及時入賬的財務費用合計14,760,616.43元,影響當期損益,造成2011年半年度報告虛假記載。截至2011年10月底,亞星化學已將有關銀行貸款利息計入當期損益。
  五、其他相關事項
  2010年11月,亞星化學因隱瞞2009、2010年度向亞星集團提供巨額資金、為亞星集團提供擔保等事項,被我會立案調查。2012年5月,我會作出行政處罰決定。
  2011年12月2日,亞星化學發布公告,稱亞星集團已于11月29日將9,900萬元歸還亞星化學,并歸還占用資金利息382萬元,解決了非經營性資金占用問題。
  亞星化學、亞星集團能夠積極配合本次調查。
  以上事實,有亞星化學相關財務資料、定期報告、涉案單位的書面說明、當事人詢問筆錄等證據證明,足以認定。
  亞星化學的上述行為,違反了《證券法》第六十三條的規定,構成了《證券法》第一百九十三條所述違法行為。
  陳華森長期擔任亞星集團董事長,并于2009年、2010年兼任亞星化學董事長,是亞星化學未披露與上海廊橋之間關聯關系及關聯交易的主要責任人,是對亞星化學相關信息披露違法行為直接負責的主管人員。
  曹希波于2010年底接任亞星集團董事長、總經理和亞星化學董事長之后,本應領導上市公司力除積弊、糾正錯誤,但其上任后在知悉上海廊橋是關聯方的情況下未安排亞星化學及時披露,更在2011年度直接決策、組織了亞星化學替亞星集團償還債務、向亞星集團劃轉資金的事項,并知悉2011年1至6月亞星化學及亞星湖石存在未及時入賬的財務費用從而影響2011年半年度報告損益的情況,是對亞星化學相關信息披露違法行為直接負責的主管人員。
  當事人陳華森及其代理人在聽證會上與書面申辯意見中提出,證監會曾于2012年5月對陳華森作出處理,本次處理屬于“一事再罰”,違反了我國現行法律、法規的規定,擬對陳華森作出的市場禁入措施沒有事實根據。
  經復核,從實體上看,證監會于2012年5月對陳華森作出行政處罰,系基于陳華森作為亞星集團兼亞星化學董事長,亞星化學隱瞞2009年、2010年向亞星集團提供巨額資金、為亞星集團提供擔保事項;本次行政處罰,系基于陳華森作為亞星集團兼亞星化學董事長,亞星化學未披露其與上海廊橋的關聯關系與關聯交易。從立案稽查的程序和內容看,我會對上述兩個事項系先后分別立案、分別稽查,前案稽查、審理終結后,本案才立案,亞星化學也是先后兩次發布了被立案稽查的公告;我會在前案稽查中,并未涵蓋亞星化學未披露其與上海廊橋的關聯方關系及關聯交易事項。因此,本案與前案涉及的事項,并非“一事”,我會依據本案查明的事實對陳華森給予市場禁入,并不涉及重復處理的問題。
  當事人曹希波在書面申辯意見中提出,其作為亞星化學和亞星集團的董事長,在處理企業歷史遺留問題時把握不當,致使出現信息披露違法,但其并無主觀惡意,從公司當前經營狀況和今后發展的需要考慮,請求對其減免處理。
  經復核,曹希波提出的有關在為化解企業生存危機期間出現信息披露違規實屬無奈等申辯理由依法不能成立。
  綜上,鑒于當事人未就事先告知有關其違法行為的認定提出新的事實及證據,其在接受調查及提出陳述、申辯意見時,未提交充分證據證明其有勤勉盡責的情形,對其有關陳述、申辯意見不予采納。
  根據當事人違法行為的事實、性質、情節與社會危害程度,依據《證券法》第一百九十三條的規定,我會已對陳華森、曹希波作出行政處罰決定。同時,鑒于陳華森、曹希波違法行為性質惡劣,社會危害后果嚴重,依據《證券法》第二百三十三條以及《證券市場禁入規定》第三條至第五條的規定,證監會做出了處罰決定:
  一、認定陳華森為市場禁入者,自我會宣布決定之日起,10年內不得從事證券業務或擔任上市公司董事、監事、高級管理人員職務;
  二、認定曹希波為市場禁入者,自我會宣布決定之日起,3年內不得從事證券業務或擔任上市公司董事、監事、高級管理人員職務。
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